ניהול משא ומתן/דרכים אלטרנטיביות ליישוב חילוקי דעות/ גישור ובוררות

תמליל

1 אוניברסיטת חיפה הפקולטה למשפטים סמינריון בנושא: משא ומתן, גישור ובוררות - דרכים אלטרנטיביות ליישוב סכסוכים סמסטר ב' פרופ' מרדכי )מוטי( מירוני א. תאור הסמינריון הסמינריון יאפיין את הגורמים לחילוקי דעות ואת הדינמיקה המובילה אותם להפוך לסכסוכים, יסקור את הסוגים השונים של חילוקי דעות וסכסוכים ואת דרכי ההתמודדות עמם, ויבחן וינתח את הכלים הקיימים בארץ ובעולם לניהול חילוקי דעות ו/או ליישוב סכסוכים. הדגש יושם על דיון מעמיק במודלים שונים של ניהול משא ומתן ישיר ובמכלול המנגנונים והכלים, אשר מערבים צדדים שלישיים, והעומדים לרשות הצדדים לטיפול ביישוב סכסוכים, כאשר המשא ומתן הישיר ביניהם מגיע למבוי סתום. כלים אלו מתחלקים לשתי קבוצות עיקריות. הראשונה, כלים מבוססי הסכמה: גישור, פישור, בוררות ייעוצית; השנייה, כלים מבוססי הכרעה: בוררות לסוגיה השונים, בוררות בסכסוך כלכלי, בוררות לפי הצעות הצדדים Arbitration( (. Final Offer בשנים האחרונות גברה הפופולריות של קבוצה שלישית - כלים משולבים - היברידיים: פסיקה לפשרה לפי סעיף 79 א, גישבור )Med-Arb( או Arb-Med( (, וחלון גישור/פישור בבוררות. כרקע לדיונים תיבחן ההתפתחות של תנועת ה- A.D.R. בעולם ותרומתה לתרבות החדשה של ניהול ויישוב סכסוכים אזרחיים. מאחר שהיסטורית בית הגידול של כל הכלים החדשים הנכללים היום במסגרת A.D.R. הוא ביחסי עבודה ודיני עבודה, יושם דגש מיוחד על בחינת הכלים השונים לניהול וליישוב חילוקי דעות וסכסוכים בזירה של עולם העבודה. המטרה היא לנתח לעומק את מכלול ההיבטים המשפטיים והמעשיים של השימוש בכלים השונים והמשמשים לניהול וליישוב חילוקי דעות וסכסוכים וליצור תובנות לגבי הפוטנציאל )היתרונות והחסרונות( של כל אחד מן הכלים. דיון זה יאפשר לתלמידים לערוך התאמה נכונה בין הסוגים השונים של חילוקי דעות וסכסוכים לבין ארסנל הכלים, וללמוד לתכנן ולבנות מערכת יישוב סכסוכים אופטימאלית. מתכונת הסמינר מיוחדת בשלושה היבטים:

2 )1( פרט להרצאות תיאורטיות ולדיון, השאיפה היא שהתלמידים ישתתפו בסימולציות הכוללות התנסות מעשית, ביניהן: משא ומתן בסכסוך מסחרי, משא ומתן בסכסוך כלכלי קיבוצי, וגישור ובוררות בסכסוך משפטי אינדיבידואלי. )2( לצורך חשיפת המשתתפים לגישות ונקודות מבט שונות, בעיקר התנסויות מן הפרקטיקה, בסמינר ישולבו הרצאות אורח. )3( בגלל אופי הנושא של הסמינר, העבודות הסמינריוניות יאפשרו שימוש במתודולוגיות מחקר מגוונות, תוך מתן עדיפות, להבדיל מבלעדיות, למחקר אמפירי, למחקר שדה ולניתוח מקרה study(.)case מרכיבי הציון: עבודה סמינריונית 100%. ניתן לקבל ציון מיטיב על השתתפות חריגה או על הצגת נושא מנושאי הלימוד בכיתה. ב. נושאים לעבודות סמינריוניות הנושאים המוצעים סמינריוניות שמים דגש על עבודות אמפיריות, לא תיאורטיות. הכוונה לבחון דברים.in action מסד הנתונים יכול להיות אוכלוסייה של פסקי דין, פסקי בוררות והחלטות או נתונים שייאספו במחקר שטח. להלן רשימת נושאים אפשריים לפי קבוצות: א מחקר STUDY( )CASE על סכסוך סכסוך גבולות )למשל: נשר חיפה( סכסוך הייצוג בין אלמנות צה"ל לבין ארגון יד לבנים סכסוך הפרקליטים סכסוך העובדים הסוציאליים משבר הרופאים המתמחים 2011 הסכסוך על מתקן לאחסון אמוניה סכסוך באמנות )אדם בערבה( ב. מחקר אמפירי על מערכת או מנגנון ליישוב סכסוכים ACTION( )IN 1. ועדה פריטטית

3 ערר על צווי הרחבה סולחה הועדה לעניין תקופת צינון מוסד הבוררות והגישור של התנועה הקיבוצית המוסד לבוררות מוסכמת בשרות הציבורי פישור בהסדרי טעון/הסדר מותנה בפלילי הועדה לקביעת פיצוים על המצאת שרות ENE בבתי הדין לעבודה/בבתי המשפט רשות השיפוט הסתדרות הממונה על מניעת הטרדה מינית ועדת חריגים בשביתות ג. בחינה אמפירית של פסיקה 1. התערבות בתי המשפט בפסק בורר לפני ואחרי התיקון לחוק הבוררות 2. עיכוב הליכים בגלל קיומה של תניית בוררות 3. אבעייה 4. פיקוח שיפוטי על צווי הרחבה. 5. בוררות זבל"א ד. עבודות תיאורטיות 1. גישור במקרים של אלימות במשפחה 2. סודיות בבוררות.3. תפקיד המגשר לאחר חתימת הסכם הגישור 4. פישןר/גישור על ידי בורר 5. ביטול הסכם פשרה/הסכם גישור ג. מקורות וחומר קריאה 1. מבוא ל- ADR

4 מרדכי מירוני "גישור ו- :ADR שמונים שנות היסטוריה כבסיס לשינוי בהגדרת תפקידם של בית המשפט והשופט" הרשות השופטת )1999( מקורותיו, אפיונו וגלגולו של סכסוך נחי אלון וחיים עומר, השטן שבינינו - מדמוניזציה להידברות 111,9 138 )2005( 3. ניהול מו"מ יורם אלרואי "יישוב סכסוכים אפשר גם אחרת" המשפט )1993( , 1 CARRIE MENKEL-MEADOW, LELA PORTER LOVE & ANDREA KUPFER SCHNEIDER, (MEDIATION )להלן: MEDIATION: PRACTICE, POLICY AND ETHICS (2006) רוג'ר פישר וויליאם יורי סיכום חיובי )1983(. 4. הוויכוח האידיאולוגי בנושא ADR Robert. A. Baruch Bush, Mediation and Adjudication, Dispute Resolution and Ideology: An Imaginary Conversation, 3 J. OF CONTEMP. LEGAL ISSUES 1 (1989). Wayne D. Brazil, A Close Look at three Court Sponsored ADR Programs: Why they Exist, How They Operate, What they Deliver and Whether they Threaten Important Values,.)Brazil )להלן:.1990 U. CHICAGO. L. F. 303, מיכל אלברשטיין "התנגדות לגישור: בין זכויות, תודעה משפטית ורב תרבותיות" מחקרי משפט 24.)2008( ,373 Owen Fiss, Against Settlement 93 YALE L. J. 1073, , 1082, (1984) 5. תפקידם של בתי הדין לעבודה ובתי המשפט ביישוב סכסוכי עבודה מרדכי )מוטי( מירוני, "מעורבותם של המשפט ובתי הדין בסכסוכי עבודה בשירות הציבורי בעיות ישנות, אתגרים חדשים בעקבות פסקי- הדין בעניין השביתה בבתי הספר העל-יסודיים ובעניין השביתה באוניברסיטאות" משפט וממשל יד )2012( בוררות כללי חוק הבוררות, התשכ"ט- 1968, ס"ח 184 )להלן: "חוק הבוררות"(. ס' 79 ב לחוק בתי המשפט תומר ריטסקי "הבוררות ויתרונותיה ביחס להליך משפטי רגיל" )2005(. בר"ע 125/68 שחב נ' שחב פד"י כ"ג )1( 16 )1969(. ע"א 275/83 עיריית נתניה נ' "סחף" חברה ישראלית לעבודות פיתוח בע"מ, פ"ד מ) 235)3 )1986(.

5 "יישוב של סכסוכים שהמדינה צד להם באמצעות בוררות" הנחיות היועץ המשפטי לממשלה )התש"ע( ההסדרה של והפיקוח השיפוטי על הבוררות 6.1. הנושאים לבוררות נושאים לבוררות הדין הכללי ע"א 186/58 גבריאלוב נ' גבריאלוב, פד יג) 2 ( )1959( ע"א 318/85 כוכבי נ' גזית קונסיליום השקעות ופיתוח בע"מ, מב )3( 265, )1988( ע"א 823/81 דניה סיבוס חברה לבנייה בע"מ נ' ס.ע. רינגל בע"מ, פ"ד מב )4( 605, )1989( ע"א 55/59 עולש מושב עובדים בע"מ נ' פיין, פ"ד יג) 1 ( )1959( , נושאים לבוררות דיני עבודה מרדכי מירוני, "ההלכה המגבילה את השימוש בבוררות ביחסי עובד-מעביד: בחינה מחדש" משפטים לט )2010( דב"ע )ארצי( נד/ הלסקו ישראל בע"מ עזבון המנוח גל-און, פד"ע כח )1994(. 66 )10 עמ'( בג"ץ 115/77 הסתדרות מכבי ישראל קופ"ח מכבי כוללת קופ"ח אסף, אגודה לעזרה רפואית נ' בית- הדין הארצי לעבודה, פ"ד לב) 1 ( , )פס' 4-8 לפסק דינו של השופט כהן( )1977(. ע"ע )ארצי( 1504/04 אבין מכבי שירותי בריאות )טרם פורסם, ( ביטול פסק בורר ומסלולי הערעור על פסק בורר ס' 21 א, 2, 23 )ב(, 29 ב 28, והתוספת השנייה לחוק הבוררות, כפי שתוקנו והוספו בחוק הבוררות )תיקון מס' 2(, התשס"ט- 2008, ה"ח 78. דפנה קפליוק, "לתפיסה חדשה בדבר גבולות ההתערבות השיפוטית בפסק בורר" משפטים לח 589 )2008( רע"א 6830/00 ברנוביץ' נ' תאומים, פ"ד נז) 5 ( 691, פס' )2003( רע"א 2237/03 אפרים שועלי בניין והשקעות בע"מ נ' המועצה המקומית תל מונד, פס' 7-11 )טרם פורסם, ( רע"א 9060/04 נבו נ' כאשי, פס' )טרם פורסם, (. רע"א 6649/10 עו"ד יצחק אבישר נ' עו"ד שרונה גונן )פורסם בנבו ( רע"א 6115/13 שפיר הנדסה אזרחית וימית בע"מ נ' שיכון ובינוי נדל"ן בע"מ )פורסם בנבו ) רע"א 1242/15 מ. אדלר בע"מ נ' קטן )פורסם בנבו ( 1. בוררות בסכסוך כלכלי

6 ע"א 311/84 הטכניון מכון טכנולוגי לישראל נ' ההסתדרות הכללית של העובדים בארץ ישראל, פ"ד לט )2( 162 )1985( מרדכי מירוני, בוררות בסכסוכי עבודה )1988( 8. גישור ופישור כללי מרדכי )מוטי( מירוני, "על מגבלות הפישור ועל בשורת הגישור" דין ודברים )2012( , יצחק זמיר "גישור בעניינים ציבוריים" משפט וממשל ז )2004( ,. 9. פישור שיפוטי יורם אלרואי "הפישור השיפוטי והגישור" הרשות השופטת )1999( פישור פנימי בית הדין לעבודה אורן גזל-אייל, רונן פרי, גל ליפשיץ ואפרת פלוטניק-צדקיהו, "ייצוג בהליכי פישור בבתי הדין " לעבודה עיוני משפט לד )2011( מיכל אלברשטיין, "על החיפזון והצדק הפרוצדוראלי בבית הדין לעבודה: תצפיות בגישור ושפיטה" מאזני משפט ז )2010( גישור הרעיון וביטויו המעשיים MEDIATION בעמ' , Carrie Menkel-Meadow, The Many Ways of Mediation: The Transformation of Tradition, Ideologies, Paradigms and Practices, NEG. J. 217, , (1995). אבי שגיא "החברה והמשפט בישראל: בין שיח זכויות לשיח זהות" מחקרי משפט )2000( , אהרון ברק "על הגישור" שערי משפט ג )2002(. 9 James A. Wall & Ann Lynn, Mediation: A Current Review, 37 J. OF CONFLICT RES. 160 (1993). בג"ץ 7817/98 מועצה מקומית זמר נ' המועצה הארצית לתכנון ובניה, פ"ד נה )3( 503 )2000(. 12. ההסדרה של הגישור ס' 79 ג לחוק בתי המשפט. ועדה לבחינת הדרכים להגברת השימוש בגישור בבתי המשפט דו"ח הוועדה, , 9-10, )יולי, 2006( )להלן: "דו"ח ועדת רובינשטיין"(. אלעד פינקלשטיין, המשטר המשפטי של הליך הגישור )2007(. ת"א )חי'( מסינגר נ' שרביב )טרם פורסם, (

7 רע"א 6828/04 מרטין נ' פוליטנסקי, תק-על )2004( 3 )2004( סודיות ואתיקה בגישור ס' 79 )ג( לחוק בתי המשפט. תוספת לתקנות הגישור )ההסכם המצוי בין בעלי דין למגשר(. ס' 496 לחוק העונשין, התשל"ז- 1977, ס"ח 226. דב"ע נו/ הלווינג אלרואי, פד"ע לב )1997(. 481 בע"מ 8769/08 פלוני נ' פלונית )טרם פורסם, ( ע"ב )י-ם( 1953/00 ברקאי מודיעין אזרחי, תק-עב )2(, )2002(. בש"א 1448/06 עזבון חכישווילי נ' הסתדרות מדיצינית הדסה, תק-מח )4( , פס' 1-32, פס' -35.)2006( 46 לימור זר גוטמן "הבטחת סודיות במסגרת הליך גישור" שערי משפט ג )2002(. 165 סק )ב"ש( 1049/05 הסתדרות העובדים החדשה הסתדרות המעו"ף עמותת הסינפונייטה הישראלית באר שבע, תק-עב 2006)4( 2961 )2006(. בש"א )שלום חי'( 3716/06 יצחק נ' ג'אבר, תק-על )2( )2006(. 14. פסיקה לפשרה ס' 79 א לחוק בתי המשפט ]נוסח משולב[, התשמ"ד- 1984, ס"ח 198 )להלן: "חוק בתי המשפט"(. חמי בן נון ועמוס גבריאלי "ייקוב הדין את הפשרה: לביקורת סעיף 79 א לחוק בתי המשפט, התשמ"ד- "1984 הפרקליט מו.)2003( ,257 "הסדרת סכסוכים בפשרה או בפסק דין בדרך של פשרה" )חוות דעת של נציבת תלונות הציבור על שופטים, ( )להלן: חוות דעת הנציבה"(. יעקב טירקל "אחד לדין ואחד לפשרה" שערי משפט ג ) גישור פלילי, סולחה וצדק קהילתי ענת פרקש, צדק מאחה בתחום המשפט הפלילי , )המרכז הארצי לגישור ויישוב סכסוכים,.)2002 בני שטיינברג "הליך הגישור בעניינים פליליים: מקורותיו, התפתחותו והיחס בינו לבין המשפט הפלילי" שערי משפט ג )2002(. 131 אליאס ג'אבור על מושג הסולחה בתרבות הערבית )1992(. 16. חשיבה לעתיד תכנון מערכות ליישוב סכסוכים WILLIAM URY, JEAN BRETT & STEVE GOLDBERG, GETTING DISPUTES RESOLVED.DESIGNING SYSTEMS TO CUT COSTS OF CONFLICT, CH. 3 (1989)

8 מרדכי מירוני "חידושים וחדשנות בניהול מו"מ וביישוב סכסוכים בעולם העבודה" משפט ועסקים ג 75.)2005(