בתי המשפט!הומוסקסואליות כבוד או סובלנות? הערות על בג צ 273/97 האגודה לשמירת זכויות הפרט ואח נ שר החינוך, התרבות והספורט ואח (טרם פורסם) אלון הראל* בהח

מסמכים קשורים
הזכות לשוויון של הומוסקסואלים ולסביות* ו. מבוא מאת: מיכל טמיר(יצחקי)" לאחרונה הולך וגובר השיח הציבורי והמשפטי בכל הנוגע לזכויות הומוסקסואלים ולסביות.

הצעת חוק הבוררות (תיקון - ערעור על פסק בוררות), התשס"ז-2006

ד"ר יהושע )שוקי( שגב דוא"ל:, 6/2001-8/2003 8/2000-5/ /1995-3/1999 השכלה תואר דוקטור למשפטים,)S.J.D

תאריך עדכון:

(Microsoft Word - \372\342\345\341\372 \344\362\345\372\370\351\355 3[1].doc)

כנס הסברה בנושא ההוסטל

הרצאה מחלקת הבג צים בפרקליטות המדינה* עוזי פוגלמף* הסקירה על אפיוניה ודפוסי פעולתה של מחלקת הבג צים מובאת עם קבלת חוק בתי משפט לענינים מינהליים, תש ם-

ש ב י ר ת ה, א ת ר ה ב י ת( ה ת נ ג ד ו ת נחרצת של הרשות הפלסטינית ל " סדנת העבודה " הכלכלית, שהאמריקאים עומדים לכנס ב ב ח ר י י ן 23 ב מ א י 2019 כ ל

רגשי משחק קלפים לפיתוח תקשורת רגשית ואמפתיה לזולת מטרות המשחק: להעלות את המודעות למגוון הרגשות הקיימים בנו ולתת להם ביטוי להבין כי כל אירוע מעורר קשת

חקיקת חירום בישראל לאור הצעת חוק יסוד: החקיקה שמעון שטרית* א. חקיקת חירוס בישראל כללי מצב חירום, באופן כללי, הוא מצב בו נשקפת סכנה לחברה כתוצאה מאיום

שאלון אבחון תרבות ארגונית

שקופית 1

מבט לאיראן (4 בפברואר בפברואר, 2018)

<4D F736F F F696E74202D20EEF6E2FA20F9F2E5F820EEF D20F2E5E320E0E9E9EC20E2ECE5E1F1205BECF7F8E9E0E420E1ECE1E35D>

עתמ (ת"א) 1985/06 הרמתי ינון נ' עיריית תל אביב בבית המשפט המחוזי בתל-אביב בשבתו כבית משפט לעניינים מינהליים בפני: כב' השופט ד"ר ורדי קובי בתי המשפט עת

קיסר השכונה

Slide 1

מצגת איחוד.pptx

פרק 57

<4D F736F F D20EEEBF8E6E9ED20FAEC20E0E1E9E120F2ED20F4FAF8E5EF2E646F63>

<4D F736F F D20F2E1E5E3E420EEE7E5E9E1E5FA20E0E9F9E9FA2E646F63>

מבחן בפיתוח מערכות תוכנה בשפת Java ( )

ערעור אזרחי מם 128/59 (המרצה מם 162/59) אברהם ארתור ו בלהה שרג^היים נגד אוניברסיטה בר אילן בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים אזרחיים [

תקנון לדרגות קידום מורה בכיר/מרצה/מרצה בכיר/ מרצה בכיר א' מכללת אלקאסמי 3102/3102 תשע"ד ועדת המינויים המוסדית

בס"ד

מטלת סיום שם הקורס: מורי מורים "עברית על הרצף" מוגשת ל- ד"ר האני מוסא תאריך הגשה: מגישה: זייד עביר יסודי ספר בית קחאוש אלפחם אום 1

תמוז תשע"ח יוני 2018 נייר עמדה בעניין דרכי מינויים של היועצים המשפטיים של משרדי הממשלה: מוגש לוועדת חוקה לקראת הדיון הקבוע ליום י"ב בתמוז התשע"ח- 25.6

רשומות הצע וו! הוק ט ו באב התשנ ג באוגוסט 1993 עמוד 332 הצעת חוק מימון מפלגות(תיקון מס 14) (הוראות שונות), התשנ ג הצעת חוק מימון מפלגו

בארץ אחרת

גילוי דעת 29 - מהדורה doc

המוקד לקידום שוויון הזדמנויות בחינוך 2012 הזדמנות שווה לכל ילדי ישראל אוגוסט אלול תשע ב ספר הזכויות שלי הקליניקה למשפט ומדיניות חינוך הפקולטה ל

משרד עורכי דין פדר פרופיל עסקי

קריית החינוך ע"ש עמוס דה שליט חטיבה עליונה סיכום מחצית א' שכבת י"א הסתיימה לה המחצית הראשונה, בשנה מאתגרת - שנת בגרויות ראשונה לשכבה. במקביל ללימודים

החלטה בתיק דנג"ץ 360/15

החינוך הגופני בבית הספר מה רצוי ? מהו מקומה ש המכללה?

ביעור חומר ארכיוני

תורת תום הלב – "מלכת המשפט"

أكاديمية القاسمي كلية أكاديمية للتربية אקדמיית אלקאסמי מכללה אקדמית לחינוך שאלון מוטיבציה פנימית סטופ-הראל, 2002

ההיבטים הסוציולוגיים של העדפה מתקנת

PowerPoint Presentation

prop-0433.tif

Microsoft Word - Cosmic CAL Part 2 Hebrew Final

דף נגזרות ואינטגרלים לשאלון 608 כללים למציאת נגזרת של פונקציה: n 1. y' n x n, y הנגזרת x.1 נכפול בחזקה )נרשום אותה משמאל ל- (. x א. נחסר אחד מהחזקה. ב

התגוננות בפני כוחות האופל

<4D F736F F D D D76312DF0F1F4E75FEBE62D5FFAF7F0E5EF5FEEF9EEF2FA5FF1E2EC5FE0F7E3EEE92E646F63>

أكاديمية القاسمي كلية أكاديمية للتربية אקדמיית אלקאסמי מכללה אקדמית לחינוך שאלון שביעות רצון בהוראה זועבי מחמוד, 1992

הצעת פתרון- בחינת הבגרות באזרחות חורף שאלון 071; מבחני משנה הצעת פתרון הבחינה באזרחות נכתבה על-ידי צוות מורי האזרחות בבתי הספר של קידום הפ

מצגת של PowerPoint

תרגול מס' 1

PowerPoint Presentation

ע 003 מרץ 10 מועד מיוחד פתרונות עפר

ההיבטים הסוציולוגיים של העדפה מתקנת

PowerPoint Presentation

<4D F736F F D20F9EBF820EEF6E5E5E4202D20E1E9EF20F1EBF1E5EA20E0E6F8E7E920ECF1EBF1E5EA20EEF9F4E7E4202D20FAF7F6E9F8>

.ארגון ומינהל 3.11 תשלומי הורים תשעז (תשלומי הורים לשנת הלימודים התשע"ז עדכון( א. רקע הודעה זו מעדכנת את סעיף בחוזר הודעות עו/ 1

תקנון ועדות קבלה לתואר בוגר אוניברסיטה

ל

מאמר פגרות בתי המשפט משופר doc

מסמך ניתוח תפקיד מדריך קבוצה במע"ש תעשייתי. מגישות: ציפי בן שמואל מנהלת מע"ש תעשייתי - אקי"ם חדרה דיאנה אטלס מנהלת רש"ת אלווין אשקלון קורס מיומנויות נ

בית המשפט וחובת ההנמקה (בנ ץ 58</36, סולימאן בלאן נ. שר החקלאות ואח, כ ב פד י (1), 617) 1 מאפשרת לבד להביא את כל פסק הדין בראשית תמציותו של פסק הדין נ

<4D F736F F F696E74202D20F9EBF820EEF6E5E5E420ECF9EBFA20F2E5F8EBE920E4E3E9EF BECF7F8E9E0E420E1ECE1E35D>

במסגרת מחנות הקיץ של חמאס מקיימים ילדים ונערים אימונים צבאיים וסמי-צבאיים במוצבים ומתקנים של הזרוע הצבאית

האשם צפי אלדין, מבכירי חזבאללה, מודה כי הארגון נוטל חלק במערכה בדרום סוריה ומדגיש, כי חזבאללה נוכח בדרום סוריה וכי תהיה לו נוכחות במדינות שונות ב"מפת

Microsoft Word _1.DOC

בית משפט השלום בבאר שבע ת"א מנהל מקרקעי ישראל נ' אבו אלקיעאן איברהים פרהוד ואח' תיק חיצוני: מספר תיק חיצוני 1 בפני כבוד השופט יעקב דנינו המבקש

הסמכות המינהלית של יצחק זמיר יצחק זמיר, הסמכות המינהלית(נבו, תשנ ו) אריאל בנדור* ו. ספרו של יצחק זמיר, הסמכות המינהלית, יצא לאור לפני כארבע שנים. הספר

I PRO Skills כישורים לעולם העבודה I CAN I AM I GROW I BUILD I NET I MIX כל הזכויות שמורות לג'וינט ישראל- תבת 2017

המעבר לחטיבה עליונה

שוויון הזדמנויות

הצעת פתרון בחינת הבגרות בעברית )שאלון א'( חורף 1023 שאלון 120, הצעת הפתרון הבחינה בעברית )שאלון א( נכתבה על-ידי דפנה עמית, סהר שוקר ועופר סלמן ש

MaaseiMishpat2_FINAL.indd

Engage חשיפה ראשונית לפרויקט אירופאי ייחודי הקניית כלים למעורבות פעילה בנושאי מדע-חברה לכלל אזרחי העתיד חזית המדע והטכנולוגיה אוריינות מדעית לחיים שית

כמה מילים לפני שקופצים לתוך ה...ציור זוכרים? מרי פופינס קופצת עם הילדים לתוך הציורים, כמה מילות קסמים והם בפנים! וכמה קורה שם בפנים: הילולה, הרפתקה, ו

נספח א': קורות חיים )למרצה ומרצה בכיר( מודל להגשת קורות חיים ורשימת פרסומים הערות מבוא )כל הנכתב להלן בלשון זכר מכוון גם לנקבה( 1. קורות חיים )CV( וסי

Microsoft Word - הדיאלוג החוקתי - לאתר.docx

חטיבה של ג'יי סי הלת' קר בע"מ 1/10/2015 תקנון מבצע "תוכניות שנתיות" הטבה של חודשיים מתנה בעת רכישת "תוכנית שנתית" של עדשות מגע חד-יומיות ממותג אקיוביו

הנחיות ונהלים לתמיכה מסוג סייעת לתלמידים עם אבחנות פסיכיאטריות עדכון שנה"ל תשע"ג המסמך מתייחס למידע אודות אבחנות פסיכיאטריות והמסמכים הקבילים הנדרשים

הגנה - שקפי תרגול

מפגעי בניה לא גמורה במרחב הציבורי הצעה לדיון

Slide 1

Microsoft Word - Sol_Moedb10-1-2,4

ינו א ר 2017 כנס לשכת ר ו אי חש ב ו ן בנצרת פסקי- הדין וה הל כות החדשות בשנתיים ה אח רו נות אלכסנדר שפירא, (רו"ח) עו"ד

"צעדת השיבה הגדולה": אירועי 13 באפריל 2018

Mishmaat

הלשכה המשפטית משרד האוצר אפריל 2015

Microsoft Word - SDAROT 806 PITRONOT.doc

שיבוט אדם - נוסח סופי

רשימת השעורים לתואר ראשון במחלקה לחינוך-לשנה"ל תשנ"ט

תקנון משמעת

יסודות המשפט- שנה א' סמסטר ב' יסודות המשפט -עו"ד אילן הורביץ- ענבר בר-יהודה 1 שיעור 1 המשפט הוא מערכת נורמטיבית אשר מסדירה התנהגות אנושית בצורה מחייבת

דרישות המחלקה לשנת הלימודים התשע''ז ה מ ח ל ק ה ל ת ל מ ו ד ע " ש נ פ ת ל - י פ ה ה מ ג מ ה ל ת ל מ ו ד ראש המחלקה: פרופסור אמריטוס: פרופסור מן המנין:

Microsoft Word - ExamA_Final_Solution.docx

כללים להעסקת קרובי משפחה ועבודה נוספת ברשויות המקומיות

תקנון Switc h To Mac 2019

PowerPoint Presentation

מנהל עסקים תואר ראשון שנה א' שם קורס אנגלית רמת טרום בסיסי א' שם המרצה קוד הקורס 698 מתכונת סמסטריאלי נקודות זכות אנגלית רמת טרום בסיסי ב' סמסטר

PowerPoint Presentation

אתר איראני פרסם נאום, שנשא מזכ"ל חזבאללה בפורום סגור בו הביע נאמנות מוחלטת למנהיג איראן. הצהרות דומות התפרסמו בעבר ע"י בכירים מאיראן ומחזבאללה

הביקורת השיפוטית על חוקיות חוקים יצחק זמיר* הצעת חוק יסוד: החקיקה מסמיכה את בית המשפט העליון, בשבתו כבית משפט 1 לעניינים חוקתיים, לפסוק כי אין תוקף לח

מערך פעולה

תמליל:

בתי המשפט!הומוסקסואליות כבוד או סובלנות? הערות על בג צ 273/97 האגודה לשמירת זכויות הפרט ואח נ שר החינוך, התרבות והספורט ואח (טרם פורסם) אלון הראל* בהחלטה חריגה התערב שד החינוך בהחלטתה של הטלביזיה החינוכית לשדר תוכנית בסדרה קלפים פתוחים, שהוקדשה לזהות מינית ועסקה בבני נוער הומוסקסואלים ולסביות. לטענת השר, התוכנית אינה מאוזנת משום שאין בה ביטוי לדעות של מומחים, ומשום שהיא אינה נותנת ביטוי לגישה, הרואה בהומוסקסואליות פגם מוסרי. שלושה ארגונים הגישו עתירה כנגד החלטתו של שר החינוך. 2 בפסק דיף קצר ונטול כל אסמכתאות משפטיות, שנכתב על ידי השופט קדמי, קיבל בית המשפט העליון את העתירה והורה לשר החינוך להסיר את התנגדותו לשידור התוכנית. הנשיא ברק והשופטת דורנר הצטרפו לפסק דינו של השופט קדמי. בעקבות ההחלטה הוצגה התוכנית בטלביזיה החינוכית. לא ניתן לפרש פסק דין תמציתי זה בלי להתבונן בקצרה בהיסטוריה של המאבק המשפטי, המכוון לקדם את זכויותיהם של הומוסקסואלים ולסביות בישראל ולחזק את הלגיטימציה החברתית פוליטית של קהילה זו. 4 לאחר ביטולו הסמוי כמעט של האיסור הפלילי על יחסי מין הומוסקסואלים בישראל(בשנת 1988 ), נכנס המאבק המשפטי לעידן חדש, שבו נדרש המשפט לא רק לחדול מלהטיל את צלו המאיים של המשפט הפלילי על * מרצה בכיר בפקולטה למשפטים, האוניברסיטה העברית בירושלים. תודתי נתונה לדן יקיר ולאיל בנבנשתי על הערותיהם החשובות. 1. לאחר הגשת העתירה לבג ץ הובאה לידיעת השר עמדתה של פרקליטות המדינה אשר סברה, כי אין להחלטה זו סיכוי רב לעמוד בביקורת שיפוטית. השר דבק בהחלטתו למרות עמדה זו, ואף דחה את הצעת בית המשפט לשדר את התוכנית ולקיים לאחריה דיון של מומחים. מטרתו של השר לא היתה, ככל הנראה, למנוע את שידור התוכנית, אלא להסיר את האחריות לשידור התוכנית מעצמו ולהטיל אותה על בית המשפט העליון. 2. האגודה לשמירת זכויות הפרט - למען הומוסקסואלים, לסביות וביסקסואלים, קל פ - קהילה לסבית פמיניסטית והאגודה לזכויות האזרח בישראל. 3. להלן: בג צ קלפים פתוחים. Gay Rights in Israel - A New", Alón H a r e i 4. I n t e r n a t i o n a l Journal of Discrimination and the Law1, ראו גם אמנון רובינשטיין, המשפט הקונסטיטוציוני של מדינת ישראל(מהדורה חמישית מאת אמנון רובינשטיין וברק מדינה, שוקן, תשנ ו), 330-326. 5. חוק העונשין(תיקון מס 22<, תשמ ח- 1988 ס ח 62. 785

אלון הראל חדר המיטות של ההומוסקסואלים, אלא לסייע להט במאבק לשוויון זכויות ולהכרה בזוגיות ההומוסקסואלית בזוגיות אלטרנטיבית. למאבק זה היו בשנים האחרונות הצלחות לא מעטות, הכוללות את תיקון חוק שוויון ההזדמנויות בעבודה, באופן שיכלול איסור אפליה על בסיס נטייה מינית, 6 זכייתו הדרמטית של יונתן דנילוביץ בהכרה בזכותו של בן זוגו לקבל את ההטבות המוענקות לבני זוג הטרוסקסואלים, כמו גם הצלחותיו של 8 אדיר שטיינר במאבקו להכרה במעמדו כבן זוג של קצין צה ל שנפטר. בתודעה הציבורית מצטרף בג צ קלפים פתוחים לשורה זו של נקודות ציון במאבק לשוויון של הקהילה ההומוסקסואלית והלסבית. העובדה, שההחלטה נכתבה על ידי השופט קדמי, אשר בבג צ דנילוביץ הביע בעמדת מיעוט את הסתייגותו מהענקת זכויות לזוגות הומוסקסואלים, מעניקה להחלטה משנה חשיבות. אלא שהתפיסה הציבורית, הרואה בפסק הדין ניצחון נוסף בשרשרת נצחונות אלה, מתבססת על התוצאה הסופית של העתירה ולא על תוכנה של ההחלטה גופה. ואכן, יש שיאמרו כי קבלת העתירה על ידי השופט קדמי דווקא והאפקט הציבורי של ההחלטה הם הם החשובים, ורק משפטנים פורמליסטים עשויים להתעניין גם בתוכן ההחלטה ובמניעיה. ישנה מידה רבה של אמת בקביעה זו. ההד הציבורי שעוררה ההחלטה הוא הישג לא מבוטל לקהילה ההומוסקסואלית. הערה זו עוסקת, אפוא, בשאלה שולית מבחינה ציבורית, דהיינו - האם נימוקי ההחלטה אכן מתיישבים עם המשמעות הציבורית המיוחסת לה? מסקנתי תהיה, כי הישג ציבורי זה מבוסס כל כולו על העובדה שלמרבה המזל של קהילת ההומוסקסואלים והלוחמים למען זכויותיהם, מרבית הציבור לא זכה להכיר מקרוב את פסק הדין. עיון מדוקדק בנימוקי ההחלטה חושף פער בלתי ניתן לגישור בין התפיסה הציבורית של בג צ קלפים פתוחים, הרואה בו ניצחון חשוב של הקהילה ההומוסקסואלית, לבין תפיסות העולם המבצבצות משורות פסק הדין גופו. מקצת מתחושה זו מבוססת על הפער בין הרטוריקה של בג צ דנילוביץ לזו של בג צ קלפים פתוחים. למרות ששופטי בג צ קלפים פתוחים היו גם אלו אשר כתבו את פסק הדין בעניין דגילוביץ, לא ניתן למצוא בבג צ קלפים פתוחים כל זכר לדרמה שאפיינה את בג צ דנילוביץ. הפתוס הקונסטיטוציוני של הנשיא ברק, האמפתיה הליברלית של 6. חוק שוויון ההזדמנויות בעבודה (תיקון), תשנ ב- 1992, ס ח 37. 7. בג צ 721/94 אל על נתיבי אוויר לישראל בע מ נ דנילוביץ ואח, פ ד מת (5) 749 (להלן: בג צ דנילוביץ). 8. ראו ערעור משפחות 8/94 שטיינד נ קצין התגמולים (החלטה מיום 13.8.95) (המערער אינו זכאי לפיצויים כידוע בציבור של חייל צה ל שנפטר); ע ש 369/94 שטיינר נ צבא הגנה לישראל(החלטה מיום 5.1.96) (המערער זכאי לגמלאות כידוע בציבור של איש צבא קבע שנפטר). על החלטות אלו הוגשו ערעורים לבית המשפט המחוזי שטרם נידונו; בג צ 5398/96 שטיינר נ שר הביטחון ואח (לא פורסם)(העתירה נמחקה לאחר ששר הביטחון החליט, כי העותר יהיה זכאי לזכויות הנצחה כאילו היה בן משפחה של חייל צה ל שנפטר). לסקירה ראו גם מאמרי(לעיל, הערה 4<, 272-270. 786

בתי המשפט והומוסקסואליות - כבוד או סובלנות? השופטת דורנר ואפילו הדבקות הפורמליסטית של השופט קדמי בניתוח אטימולוגי של הלשון העברית המקראית נעדרים כולם מן ההחלטה בבג צ קלפים פתוחים. ואולם לא רק דרמה נעדרת מפסק הדין, אלא גם נימוקים משפטיים. לשווא יחפש המשפטן הקפדן בהחלטתו של השופט קדמי את העילה המשפטית להתערבותו של השופט בהחלטת שר החינוך. בצד היעדרן המפתיע של אסמכתאות ניכר גם היעדרו של ניתוח משפטי, המושתת על עילות מסורתיות של פסלות ההחלטה המנהלית. היעדרו של ניתוח משפטי שכזה אינו מבוסס במקרה זה על מחסור בעילות משפטיות, שיכולות היו להצדיק את התערבות הבג ץ. העובדה, כי מדובר בהחלטה שלא לשדר תוכנית העוסקת בבעיות של מיעוט שזכה כבר להכרה משפטית מוגבלת, העניקה לבית המשפט הזדמנות פז לעשות שימוש בשלל נורמות חוקתיות, שלהן היסטוריה מפוארת, כמו חופש הביטוי, הזכות לשוויון, והזכות לכבוד האדם; וכן נורמות מתחום המשפט המנהלי, כגון כללי חלוקת הסמכויות בין שר החינוך לבין הטלביזיה החינוכית ועוד ועוד. 9 במקום לבחור באחת מנורמות אלה, או בכמה מהן, בחר השופט קדמי לבחון את תבונתה של ההחלטה לפסול את התוכנית בשל תרומתה החינוכית, איכותה ואפילו סגנון הופעתם של המרואיינים. מרואיינים אלה כבשו, ככל הנראה, בנועם הליכותיהם את לבו של השופט קדמי, המתאר את הופעתם באופן הבא: עיון בקלטת התכנית הראה, כי הופעתם של ארבעת המרואיינים היתה נעימה, דבריהם שטפו והתאפיינו בכנות מלבבת ועמדותיהם 10 הוצגו בצורה ברורה ובהירה. שידור התוכנית אינו נתפס, אפוא, על ידי השופט קדמי כעניין של זכות, אלא מתבסס על בחינה עניינית של איכות התוכנית, השלכותיה החברתיות ונועם הליכותיהם של המרואיינים. הנמקה מסוג זה מרמזת לרשות, כי הפעולה המינהלית הבאה שלה עשויה לזכות דווקא לתמיכה משפטית, וכי הערך התקדימי של פסק הדין מוגבל במיוחד. לפיכך המסר הסמוי, העולה מן הרטוריקה הזו, הוא מסר מאיים: ההגנה על המיעוטים מותנית בתוכן דבריהם ובהתאמתם לנורמות שיח והתנהגות מקובלות. רצונו הטוב של השופט - רצון המותנה ב התנהגות טובה של הקבוצה או של הפרט המבקשים סעד בבית המשפט - הוא הוא המחסום היחיד בפני שרירות לבה של הרשות. 11 מקריאה זו של פסק הדין עולה גישתו האקטיביסטית המפתיעה של השופט קדמי. בהחלטה זו הסיר בית המשפט את כפפות המשי המשפטיות, ובחן שלא כהרגלו לא את חוקיותה של הפעולה המינהלית או את היותה במתחם הסבירות, אלא את מכלול מערכות 9 שלל טיעונים אלה הוצג לבית המשפט על ידי באי כוח העותרות, עורכי הדין דן יקיר, עירא עדן ודורי ספיבק. בית המשפט בחר שלא לדון בטיעונים אלה. 10. בג צ קלפים פתוחים, סעיף 1. 11. יצוין כי גם בבג צ דנילוביץ הצטיינה עמדתו של השופט קדמי במידה רבה של אקטיביזם. ראו מאמרי(לעיל, הערה 4), 269. 787

אלון הראל השיקולים הצריכות כרגיל להנחות את הגוף המינהלי המחליט. בלשון משפטית ניתן לומר, כי בג ץ נכנם לנעליה של הרשות המוסמכת, שקל והחליט להעניק אישור לשדר את התוכנית. אלא שאקטיביזם זה, שבית המשפט מדלג במסגרתו על הרטוריקה המשפטנית הפורמלית ובוחן לא את סבירותה או את חוקיותה של ההחלטה המנהלית, אלא את איכותה ותכונתה, בא על רקע של נייטרליות ערכית קיצונית ולא טיפוסית לפסיקת בית המשפט העליון שלנו. 2 נייטרליות ערכית קיצונית זו באה לידי ביטוי בפסקאות הבאות: נכון הדבר - מבלי לנקוט עמדה בעניין זה - שיש הסוברים שתופעה זו אינה רצוייה והיא אף מזיקה. ברם, אין בכך כדי להצדיק התעלמות ועצימת עיניים בפני קיומה של התופעה; ומכל מקום, קשה לראות בהדחקת התופעה והפיכת הדיון בה ל טאבו, אחד מן האמצעים האמורים. הסתגרות והוקעה ללא הכרות והבנה, לא תבאנה, כך נראה לי, לתוצאות שהמבקשים לצמצם את ממדי התופעה - רוצים בהן; והתעלמות ואיסור גורף ללא הנמקה, לא יעמדו, בעולם של היום, כנגד הסקרנות, הפתיחות והרצון לדעת. הכרת התופעה אינה הופכת אותה כשלעצמה לרצויה ומקובלת; ובלעדיה לא ייתכן דיון של אמת במשמעותה והשלכותיה. הכרת התופעה דרושה דווקא לאלה המבקשים להצר את צעדיה. היחס לאורח החיים ההומוסקסואלי נתפס בפסקה זו כשאלה ערכית שנויה במחלוקת, אשר כמו בשאלות ערכיות אחרות נמנע בית המשפט מלחוות עמדה ערכית לגביה. יתר על כן: הלגיטימיות של ההחלטה השיפוטית להקרנת התוכנית נשענת על התרומה של השידור דווקא לאלו המתנגדים לאורח החיים ההומוסקסואלי החפצים אולי להגביל את זכויותיהם הפוליטיות והחברתיות של הומוסקסואלים. ואכן, השופט קדמי ממשיך ומסביר את הערכים, המצדיקים את שידור התוכנית, תוך שימוש במושגים, המחזקים את הפרשנות המוצעת: העידן בו אנו חיים, מטפח את זכויות הפרט ונושא את דגל ההבנה, הסבלנות והסובלנות כלפי מיעוטים וחריגים; והנמנים על הקהילה החד-מינית גם לשיטתם הם - משתייכים לאחרונים. ברם כחריגים אחרים, גם הם מהווים חלק אינטגרלי מהמסגרת החברתית שלנו; וכל עוד לא ניתן להצביע על סיבה מיוחדת 12. לגישתו ספוגת העדכים של בית המשפט העליון ראו מנחם מאוטנר, ירידת הפורמליזם ועליית הערכים במשפט הישראלי(מעגלי דעת, תשנ ג). 13. בג צ קלפים פתוחים, סעיף 3. ההדגשה שלי - א ה. 788

בתי המשפט והומוסקסואליות - כבוד או סובלנות? המצדיקה את הצרת צעדיהם וצמצום זכותם... אין לשלול זאת 14 מהם. לפיכך הבסיס להחלטתו של השופט קדמי אינו הכבוד, שאנו רוחשים כלפי אורחות חיים הומוסקסואליים, או האמונה, כי אורח החיים ההומוסקסואלי הוא אורח חיים אלטרנטיבי; אלא דווקא סובלנות - סובלנות, שאנו צריכים לבטאה במיוחד כאשר אנו 15 נתקלים באורחות חיים פסולים וראויים לגינוי. נכון הוא, כי מבעד למעטה הסובלנות והנייטרליות הערכית מבצבצת מפעם לפעם עמדה עוינת כלפי הומוסקסואליות. כך, למשל, השופט קדמי בוחר להשתמש שוב ושוב במושג הטעון חריג - מושג אשר, מסיבות השמורות עמו, השופט קדמי מאמין כי הוא מקובל גם על הקהילה החד מינית.* 1 שידור התוכנית מבוסס אפוא על סובלנותנו כלפי חריגים - סובלנות המניחה בראש ובראשונה את חריגותם. לכאורה ניתן לייחס עוינות סמויה זו לעמדותיו השמרניות של השופט קדמי, אולם ישנה - לדעתי - סיבה עמוקה, הנגזרת מן העיקרון שניתן לכנותו עקרון פיוס המנוצחים. עקרון פיוס המנוצחים קובע, כי במקום, שבו השופט מזדהה עם עמדה ערכית 14. שם, שם. ההדגשה שלי - א ה. 15. אורחות חיים שאינם מגונים אינם נזקקים לסובלנות. היחס החיובי כלפיהם הוא תוצאה של ערכם המוסרי או החברתי. על האופי הפרדוכסלי של מושג הסובלנות ראו:.Bernard Williams, 'Toleration: An Impossible Virtue", Toleration (David Heyd (ed.)) 18 במאמר זה קובע ויליאמס, כי If there is to be question of toleration, it is necessary that there should be something to be tolerated; there has to be some belief or practice or way of life that one group thinks (however fanatically or unreasonably) wrong, mistaken, or undesirable. 16. בפתח סעיף 3 מסתייג השופט קדמי מן השימוש במלה סטייה. באותו עמוד, השופט קדמי מדבר בנשימה אחת על מיעוטים וחריגים ; ואילו בסעיף 4 נראה, כי השופט קדמי מבחין לפתע במטען השלילי של המלה חריג ומכניס אותה אפוא למרכאות כדי לבטא את הסתייגותו משימוש במלה זו. לכאורה ניתן היה לפרש את הביטוי חריג כביטוי המיועד להצביע על הנדירות היחסית של הומוסקסואליות בהשוואה להטרוסקסואליות. על פי פרשנות זו חריג הוא פשוט שווה משמעות לנדיר. אלא שפרשנות זו אינה נראית סבירה, בהינתן שהשופט משתמש בצרוף מיעוטים וחריגים. המלה מיעוטים היתה מספקת לצורך ציון הנדירות היחסית של הומוסקסואלים ולסביות בחברה. 17. בפסיקתו הקודמת ביטא השופט קדמי עמדה שמרנית בנושאים חברתיים שונים. ראו בג צ דנילוביץ (לעיל, הערה 7), 777-768; בג צ 4541/94 מילר נ שר הביטחון ואח, פ ד מט >4< 94 (להלן: בג צ מילר), עמ 118-117. 789

אלון הראל של הצד שכנגדו הוא פוסק, או לכל הפחות מקבל אותה כלגיטימית, ינסה השופט ככל יכולתו לפייס את הצד המפסיד על ידי אימוץ רטוריקה האוהדת את עמדתו. הנייטרליות הערכית של השופט קדמי בפםק הדין מחייבת אותו, על פי עקרון פיוס המנוצחים, לפייס במיוחד את מתנגדי ההומוסקסואלים תוך הזדהות רבה ככל האפשר עם עמדתם. אולם נוסף על האפולוגטיקה, המכוונת לפייס את יריבי ההומוסקסואליות, ישנה סיבה עמוקה יותר לפקפק בנייטרליות הערכית של השופט קדמי. דרך אחת לחשוף את הבעייתיות ב נייטרליות הערכית הזו היא להצביע על כך שלמרות התדמית הציבורית, ההחלטה היא בגדר כישלון משפטי צורב לקהילה ההומוסקסואלית, וכי רק מערכת משומנת של יחסי ציבור, הנסמכת על בורות הציבור לגבי נימוקי ההחלטה, הצליחה להפוך כישלון משפטי זה לניצחון ציבורי. הדרישה האמיתית של הציבור ההומוסקסואלי אינה לסובלנות, או לנייטרליות ערכית, אלא להכרה בהומוסקסואלים ובאורח חייהם כאורח חיים אלטרנטיבי הזכאי להכרה חברתית. ה נייטרליות הערכית של השופט קדמי שקולה, לאמיתו של דבר, לקביעה ערכית מפורשת, שלפיה אורח החיים ההומוסקסואלי הוא אורח חיים מפוקפק אשר ראוי שיעורר תהיות וויכוחים ערכיים, ולא אורח חיים שווה מעמד לאורח החיים ההטרוסקסואלי. לפיכך בצד האפולוגטיקה יש בפםק דינו של השופט קדמי משום קביעה ערכית מפורשת, הנשענת על אותה תפיםת עולם, אשר הביאה את השר לדרוש מן הטלביזיה החינוכית לתת ביטוי לגישה, הרואה בהומוסקסואליות פגם 18 מוסרי. ראוי להשוות נייטרליות ערכית מדומה זו לעמדה, שהביע בית המשפט בפסק דין אחר, בו נדונה ונפסלה החלטה של הוועד המנהל של רשות השידור להימנע מלשדר ראיונות עם מאיר כהנא וכתבות עליו. פסילת החלטת רשות השידור נעשתה על רקע של קביעות כמו: בעתירה שלפנינו ניצבת לפנינו השאלה בדבר היקפו של חופש הביטוי המקומם והצורם, המפיץ מדנים ושנאה, והמבוסס על 19 השתייכות לגזע או למוצא לאומי אתני. 18. מכאן נובעת התמיהה לגבי תגובתם של השופטים ברק ודורנר, אשר בחרו שלא להוסיף דבר על פסק דינו של השופט קדמי. התמיהה היא כפולה: ראשית, היא מתבססת על עמדותיהם של שופטים אלה בבג צ דנילוביץ (לעיל, הערה 7< - עמדות אשר אינן מתיישבות עם הקביעות בבג צ קלפים פתוחים. שנית, בשתיקתם חרגו השופטים ברק ודורנר ממנהגם בפסקי דין אחרים העוסקים בנושאים דומים. השופטת דורנר, למשל, לא מהססת לכתוב חוות דעת משל עצמה בנושאי זכויות האדם גם כאשר היא מצטרפת לדעת הרוב. ראו, למשל, בג צ דנילוביץ(לעיל, הערה 7), 784-777; בג צ מילר(לעיל, הערה 17), 145-128; עע א 4463/94, רע ב 4409/94 גולן נ שירות בתי הסוהר, פ ד נ( 4 ) 136, עמ 193-187. 19. בג צ 399/85 כהנא ואח נ הוועד המנהל של רשות השידור ואח, פ ד מא (3) 255, עמ.266 790

בתי המשפט!הומוסקסואליות - כבוד או סובלנות? או אכן, הגזענות בשקר יסודה, אך אמת זו תצא לאור רק באותה התמודדות חופשית של רעיונות ודעות. מתוך התמודדות עם השקר שבגזענות על הבמה החופשית של דעות ורעיונות תוקע הגזענות בכל כיעורה, ושוויון האדם וכבודו יוגברו ויחוזקו. לא האמת בגזענות תומכת בחופש לבטאה, אלא ההתמודדות 20 החופשית של דעות והשקפות שתוקיע את השקר שבה. העמדה המסורתית של בתי המשפט כלפי שנאת מיעוטים אינה משקפת סובלנות או נייטרליות ערכית, אלא קביעות ערכיות נחרצות, הנשענות על ערכים חוקתיים בסיסיים, כמו ערכי השוויון וכבוד האדם. קביעות ערכיות נחרצות אלה שונות באופן קוטבי מן הנייטרליות הערכית ההססנית, הבאה לידי ביטוי בדבריו של השופט קדמי. אולם יש צד של דמיון מבני בין שתי ההחלטות הללו - דמיון המבוסס על עקרון פיוס המנוצחים שהוזכר לעיל. בהחלטה בעניין רשות השידור הזדהה בית המשפט עם העמדות הערכיות, שהניעו את רשות השידור למנוע את השידור. לפיכך היה בפסקי הדין מאמץ רטורי להשתית את ההחלטה על ערכים ורטוריקה אוהדת לרשות השידור, למרות קבלת העתירה נגדה. 21 בבג צ קלפים פתוחים הכיר השופט קדמי בלגיטימיות הציבורית של העמדה, המגנה את ההומוסקסואליות. בהינתן לגיטימיות זו, חייב היה השופט קדמי לפייס את אלו, אשר קיוו למנוע את שידור התוכנית, דהיינו את הלוחמים נגד ההומוסקסואליות, תוך שימוש ברטוריקה, האוהדת את תפיסת עולמם. האקטיביזם האנטי שיפוטי, שבמסגרתו השופט קדמי שם את עצמו בנעליה של הרשות ובוחן את תקפותם ותבונתם של השיקולים, שהביאו את השר לפסול את שידור התוכנית, הוא תוצאה ישירה של עקרון פיוס המנוצחים. הדרך היחידה לפייס את מתנגדי ההומוסקסואליות הוא להבהיר להם, כי התנגדותם לאורח החיים ההומוסקסואלי חייבת להתבסס על הכרת התופעה, וכי שידור התוכנית נחוץ לצורך מאבק אפקטיבי באורח החיים ההומוסקסואלי, בבחינת דע את האויב. בצד האירוניה יש, אפוא, מידה לא מעטה של היגיון פנימי בכך שפסילת החלטתו של השר נתבססה על קביעתו של השופט, כי 22 הכרת התופעה דרושה דווקא לאלה המבקשים להצר את צעדיה..20 שם,.281 21. עמדה דומה הובעה בפסק הדין בעניין המחזה אפרים חוזר לצבא שם הצטרפה השופטת נתניהו להחלטתו של השופט ברק להתיר את הצגת המחזה, תוך שהיא מצטטת באהדה את החלטת המועצה לביקורת סרטים ומחזות, אשר תיארה את המחזה כ מימרח מגונה של ארוטיקה, פוליטיקה וסטיות מכל סוג. ראו בג צ 14/86 לאור ואח נ המועצה לביקורת סרטים ומחזות ואח, פ ד מא (1) 421, עמ 442. 22. ההדגשה שלי א ה. 791