פסלות ראיות עו"ד ענת מיסד-כנען הסניגורית הציבורית המחוזית מחוז חיפה
השאלה: ראיה שהושגה באמצעים פסולים הראיה רלוונטית ומהימנה האם יש לפסול את הראיה כבלתי קבילה רק בשל אופן השגתה?
המחיר מטרות ההליך הפלילי? חקר האמת ערכים מתחרים A. J. Ashwrth N system f criminal justice values truth abve all ther cnsideratin Excluding Evidence as Prtecting Rights, Crim. L. R. 723, 732 (1977).
הרציונאלים לפסילת ראיות הרתעה הרתעת המשטרה מנקיטת פעולות חקירה לא חוקיות חינוך הצהרה על הפסול שבפעולות חקירה לא חוקיות הגנה על זכות הנאשם שינהגו בו בדרכי חקירה חוקיות הגינות המערכת השיפוטית ולגיטימיות מוסרית של ההכרעה השיפוטית
כלל הפסילה במשפט האמריקאי The Exclusinary Rule ראיות שהושגו בניגוד לחוקה הפדרלית: תיקון רביעי לחוקה חיפוש ותפיסה תיקון חמישי לחוקה הזכות להליך הוגן וזכות השתיקה תיקון שישי לחוקה הזכות למשפט הוגן וייצוג ע"י עו"ד
כלל הפסילה במשפט האמריקאי The Exclusinary Rule Weeks v. United States 232 U.S. 383 (1914) Mappv. Ohi, 367 U.S. 643 (1961) כלל פסילה מוחלט: רציונאל הרתעתי פרי העץ המורעל (במקור גם הגינות ההליך השיפוטי) Wng Sun v. United States 371 U.S. 471 (1963) United States v. Len, 468 U. S. 879 (1984) ריכוך מסוים
המשפט האנגלי: המשפט המקובל Plice and Criminal Evidence Act (1984) 78(1) In any prceedings the curt mayrefuse t allw evidence n which the prsecutin prpses t rely t be given if it appears t the curt that, having regard t all the circumstances, including the circumstances in which the evidence was btained, the admissin f the evidence wuld have such an adverse effect n the fairness f the prceedings that the curt ught nt t admit it. המשפט הקנדי: The Canadian Charter f Rights and Freedms (1982) 24(2) Where, in prceedings under subsectin (1), a curt cncludes that evidence was btained in a manner that infringed r denied any rights r freedms guaranteed by this Charter, the evidence shall be excluded if it is established that, having regard t all the circumstances, the admissin f it in the prceedings wuld bring the administratin f justice int disrepute.
טרום יששכרוב היעדר כלל פסילה כללי משקל קבילות המ' 658/80 בולוס נ' מדינת ישראל, פ"ד לה( 1 ) 785, (1980) ע"פ 16/82 מלכה נ' מדינת ישראל, פ"ד לו( 4 ) 309, (1982) ד"נ 9/83 בית הדין הצבאי לערעורים נ' ועקנין, פ"ד מב( 3 ) 837, (1988) ע"פ 183/78 אבו מדיג'ם נ' מדינת ישראל, פ"ד לד( 4 ) 533, (1980) ע"פ 168/82 מועדי נ' מדינת ישראל, פ"ד לח( 1 ) 197, (1984)
א( א( טרום יששכרוב הודאות חוץ של נאשמים: סעיף 12 לפקודת הראיות [נוסח חדש], תשל"א ( עדות על הודיית הנאשם כי עבר עבירה, תהא קבילה רק אם הביא התובע עדות בדבר הנסיבות שבהן ניתנה ההודיה ובית המשפט ראה שההודיה היתה חפשית ומרצון. האזנות סתר: סעיף 13 לחוק האזנת סתר, התשל"ט- 1979 ( דברים שנקלטו בדרך של האזנת סתר בניגוד להוראות חוק זה או להוראת סעיף 2 א לחוק חסינות חברי הכנסת, לא יהיו קבילים כראיה בבית משפט, אלא באחד משני אלה: (1) בהליך פלילי בשל עבירה לפי חוק זה; (2) בהליך פלילי בשל פשע חמור, אם בית משפט הורה על קבילותה לאחר ששוכנע, מטעמים מיוחדים שיפרט, כי בנסיבות הענין הצורך להגיע לחקר האמת עדיף על הצורך להגן על הפרטיות. האזנת סתר שנעשתה שלא כדין בידי מי שרשאי לקבל היתר להאזנת סתר, לא תהיה קבילה כראיה לפי פסקה זו, אלא אם כן נעשתה בטעות בתום לב, תוך שימוש מדומה בהרשאה חוקית. פגיעה בפרטיות כללי פסילה ספציפיים סעיף 32 לחוק הגנת הפרטיות, תשמ"א- 1981 חומר שהושג תוך פגיעה בפרטיות יהיה פסול לשמש ראיה בבית משפט, ללא הסכמת הנפגע, זולת אם בית המשפט התיר מטעמים שיירשמו להשתמש בחומר, או אם היו לפוגע, שהיה צד להליך, הגנה או פטור לפי חוק זה.
הלכת יששכרוב ע"פ 5121/98 רפאל יששכרוב נ' התובע הצבאי בעקבות חוק יסוד: כבוד האדם וחירותו "הנחת המוצא בשאלת קבילותן של ראיות היא זו הנוהגת עימנו מאז ומתמיד, ולפיה ראיה שהיא רלוונטית- קבילה במשפט. עם זאת, בהתאם לדוקטרינה האמורה לבית- המשפט שיקול דעת לפסילת קבילותה של ראיה בפלילים, אם נוכח לדעת כי הראיה הושגה שלא כדין וקבלתה במשפט תיצור פגיעה מהותית בזכותו של הנאשם להליך הוגן שלא בהתאם לגדריה של פיסקת ההגבלה. מדובר בנוסחת איזון עקרונית השואפת להשגת פשרה ראויה בין מכלול הזכויות והאינטרסים הרלוונטים לשאלת קבילותן של ראיות שהושגו שלא כדין, ובהם: חשיפת האמת העובדתית, הלחימה בעבריינות וכן ההגנה על שלום הציבור ועל זכויות נפגעי העבירה מחד גיסא; אל מול ההגנה על זכויות הנאשם ועל הגינות ההליך הפלילי וטוהרו מאידך גיסא".
הלכת יששכרוב אמות המידה אופייה וחומרתה של אי החוקיות בהשגת הראיה: האם נעשתה בתום לב או במכוון האם ישנן נסיבות מקלות קלות השגת הראיה באופן כשר האם הראייה היתה מתגלית בלאו הכי מידת השפעת אי החוקיות עד כמה נפגעה מהימנות הראיה כתוצאה מהאמצעי הפסול עצמאות הראיה מהאמצעי הפסול ראיות חפציות הנזק מול התועלת הכרוכים בפסילת הראיה: חומרת העבירה חשיבות הראיה במכלול הראיות האם היה ניתן להשיג הראיה בדרך אחרת ופוגענית פחות [האמצעי] על הראייה שהושגה: + פרשנות סעיף 12 לפקודת הראיות
בן חיים רע"פ 10141/09 אברהם בן חיים נ' מ"י שאלת חוקיות החיפוש פיתוח המשפט אגב דיון בפסלות ראיות חוק יסוד כבוד האדם וחירותו, הזכות לפרטיות, ולאוטונומיה של הפרט "חשד סביר" חיפוש בהסכמה הסכמה מדעת פסלות ראיות חפציות לא ניתן היה להשיג בדרך אחרת תום לב הסנגוריה הציבורית הגישה בקשות לסגירת תיקים בעקבות פסק הדין כב' השופט דנציגר בדעת יחיד
פסילת ראיה נגזרת ע"פ 4988/08 איתן פרחי נ' מדינת ישראל מבחן הזיקה "מבחינה עובדתית נדרש קשר של סיבתיות בין קיומה של הראיה הראשית לאפשרות השגתה של הראיה הנגזרת ממנה... לכך יש להוסיף דרישה של סיבתיות משפטית, הטומנת בחובה שיקול דעת שיפוטי באשר לנסיבות התומכות בפסילת הראיה הנגזרת... במישור הקבילות, הקשר הסיבתי-משפטי מבטא את קיומה של זיקה מהותית בין הפסול שנפל בראיה הראשית ובין הראיה הנגזרת". תום לב חומרת העבירה
חומרת העבירה ע"פ 1301/06 עזבון המנוח יוני אלזם ז"ל נ' מ"י (כב' השופטת חיות): "העובדה כי להודאתו של אלזם חשיבות מכרעת להוכחת אשמתו וכן העובדה כי יוחסה לו עבירה חמורה, היא עבירת הרצח, אין בהן בעיני כדי לשנות ממסקנה זו ובעניין יששכרוב עמדה השופטת ביניש (כתוארה אז), בלא להכריע בדבר, על כך ש"ההתחשבות בשיקולים האמורים עלולה להוביל לידי כך שדווקא בחקירות של פשעים חמורים בהן זכותו החוקתית של הנאשם לכבוד ולחירות ראויה להגנה משמעותית, תפחת ההקפדה על הכללים לניהול חקירה הוגנת ותקינה"". ע"פ 5956/08 סלימאן אל עוקה נ' מ"י (כב' השופט הנדל): "מצאתי לנכון להסתייג מהגישה המעניקה משקל ממשי בנוסחת האיזון לחומרת העבירה. ארבעה טעמים לכך".
פיתוח המשפט זכות ההיוועצות ע"פ 9956/05 אסף שי נ' מ"י: חובת המתנה לעו"ד ע"פ 10049/08 אבו עצא נ' מ"י: וויתור על זכות ההיוועצות עמ"י (מחוזי חיפה) 55208-01-15 ההיוועצות פלוני: ויתור קטין על זכות המשטרה מזמינה את הסנגוריה הציבורית להעניק ייעוץ לפני חקירה רק ל- 24% מכלל העצורים המיוצגים ע"י הסנגוריה.
התפתחות ההלכה היעדר כלל פסילה יששכרוב דוקטרינת פסילה פסיקתית יחסית ומסויגת פסילת ראיה חפצית פסילת ראיה נגזרת פסילת ראיה שהושגה בתום לב פסילת ראיה חיונית להרשעה בעבירה חמורה
פסלות ראיות בשלבי ההליך השונים ייעוץ לפני חקירה שלב המעצר בש"פ 9220/12 שלמה פרץ נ' מ"י שימוע בקשות לחומר חקירה בקשה לסגירת תיק ניהול משפט וסיכומים שאלות של סדרי דין ונטל הוכחה משא ומתן להסדר טיעון טיעון לעונש
איתור הפגם בהשגת ראיה חיפוש שלא כדין הצעת חוק החיפוש שלילת זכות היוועצות בעו"ד וזכות היידוע זכות השתיקה הזכות להימנע מהפללה עצמית הזכות לאוטונומיה הזכות לפרטיות כל פגם אחר